——律师实话实说：不是所有钱都能要回来，要看这几个关键条件
彭嘉昊 / 扬华（上海）律所主任
一、开篇：我每周都能被问好几次的问题
做婚姻家事律师久了，被问得最多的问题之一就是：“彭律师，我已经离婚了，才发现前夫婚内偷偷转了几十万给第三者，这钱还能要回来吗？”
很多原配以为离了婚就和前夫没关系了，就算发现转移财产也只能吃哑巴亏。也有人觉得只要是婚内转的钱，不管什么时候都能全额要回来。其实这两种想法都太绝对了，能不能要回来，核心看几个关键条件。
我去年遇到一个当事人，离婚3年才发现前夫婚内给第三者转了60万，最后我们帮她全额要回来了；但也有另一个当事人，离婚后发现前夫转了80万给第三者，却因为离婚协议里的一句话，最后一分钱都没要到。
二、首先明确：离婚后肯定可以告第三者，但未必能赢
从法律上说，只要是婚内一方擅自将夫妻共同财产赠与第三者，违背公序良俗，赠与行为本身就是无效的，原配有权要求返还，和你们离没离婚没有关系，这个大原则是没问题的。但能不能打赢官司、要回钱，核心看两个关键前提：
1. 诉讼时效有没有过？
诉讼时效不是从离婚之日起算3年，而是从你知道或者应当知道这笔赠与存在的那天起算3年。比如你离婚5年才发现这笔转账，只要从发现之日起3年内起诉，就没过时效，完全可以起诉。但如果知道之后拖了3年以上才起诉，对方以时效抗辩的话，大概率会败诉。
2. 离婚协议/离婚判决里是“闭口协议”还是“开口协议”？这个是很多人容易踩的大坑！
我们业内一般把离婚协议分两类，直接决定了你能不能后续追诉婚内赠与：
• 【闭口协议】：协议里明确约定了“婚姻存续期间内双方各自名下财产归各自所有，无其他共同财产争议”“婚姻存续期间共同财产已处理完毕，互不追究”“双方确认婚姻存续期间无其他共同债权债务”“离婚后双方放弃对对方婚内任何财产的追诉权利”这类表述，相当于把婚内的财产处理情况完全写死了，法院会认为你们已经就所有婚内财产分割完毕，哪怕后续发现赠与，也会视为你已经放弃了追诉权利，大概率会驳回你的诉讼请求。我之前那个败诉的当事人，就是离婚协议里写了“婚姻存续期间无其他财产争议”的闭口条款，最后一分钱没要回来。
• 【开口协议】：协议里没有类似的全量概括式约定，甚至明确写了“若发现一方婚内存在隐匿、转移夫妻共同财产的行为，另一方有权追诉”，这种就是开口协议，离婚后发现婚内赠与的，完全可以起诉要求返还。
三、真的要起诉的话，该怎么做？
如果确定没有过时效、离婚协议也是开口协议，就可以准备起诉了，流程和需要准备的材料都不复杂：
1. 先收集基础证据：
核心准备三类：一是离婚证或者离婚判决书，证明你们之前的婚姻关系；二是转账记录，银行流水、微信/支付宝记录都可以，自己拿不到的可以起诉后向法院申请调查令查前夫的全部流水；三是能证明前夫和第三者当时存在不正当关系的证据，比如聊天记录、照片、开房记录等，没有也没关系，有转账记录也可以立案。
2. 起诉注意事项：
被告建议把第三者和你前夫一起告，前夫作为共同被告更容易查明事实，也方便后续执行；管辖法院不用跑到第三者户籍地，可以选你前夫的户籍地/经常居住地法院，或者转账行为发生地法院，省很多麻烦。
庭审中重点证明两件事：第一，转账确实发生在你们婚姻存续期间；第二，这笔钱是给第三者的赠与，不是正常生意往来、劳务报酬或者借款，对方主张是其他用途的，要让对方拿出证据证明。
四、两个容易忽略的后续问题
1. 不是只能要一半，可以主张全额返还
很多人以为夫妻共同财产一人一半，只能要回50%，其实不是。婚内擅自赠与第三者的行为全部无效，第三者要全额返还，不是只返还一半，只要证据充足，法院基本都会支持全额返还的诉求。
2. 钱要回来之后，前夫可能会要求再次分割
很多人忽略了这个问题：钱要回来之后，属于你们之前未分割的夫妻共同财产，前夫有权要求分割这部分钱，除非你们离婚协议里明确约定后续发现的共同财产全部归你所有。如果没有约定，一般会一人一半分割，相当于你最后只能拿到总金额的50%。
五、律师的真心话提醒
第一，离婚的时候一定要把财产摸清楚，不要稀里糊涂签字。最好在离婚协议里加一句“若发现一方婚内存在隐匿、转移夫妻共同财产的行为，另一方有权追诉，相关财产全部归无过错方所有”，避免后续吃哑巴亏。
第二，发现转账后尽快起诉，不要拖过时效。哪怕证据不足也可以先立案，立案后可以申请调查令查前夫的全部流水，说不定能查出更多你不知道的转账。
第三，不要觉得离婚了就没必要闹了，该是你的钱一定要争取。但也要提前算清楚成本：如果金额不大、或者离婚协议里是闭口协议，就要考虑诉讼成本和时间，要不要花精力去打这个官司。
六、写在最后
离婚不是结束，婚姻存续期间的财产权利，离婚后依然可以主张。但也不要觉得只要是婚内转的钱就一定能要回来，法律对每个人都是公平的，你签过的字、做过的承诺，都是要算数的。
结婚要慎重，离婚更要慎重，签字之前多看几遍协议，别为了尽快离婚什么字都签，最后吃大亏的是自己。
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本文所涉案例均已隐去真实姓名及部分细节，文中办案感受仅代表个人经验，不代表普遍规律，具体案件建议咨询专业律师。