——平账案件中借贷手段的识别与应对
一、问题的提出
在婚外情赠与合同纠纷中，出轨方和第三者最常用的应对策略之一，是通过"平账"消除赠与的法律痕迹。平账的手段有很多种，本文重点讨论其中最常见的一种：利用民间借贷关系干扰案件——声称男方转给第三者的钱是"借款"而非赠与，并通过各种方式在诉讼中固化这一说法。
根据笔者的实务经验，大约有一半的婚外情赠与案件，男方和第三者都会采用这种借贷干扰手段。
二、借贷干扰的常见操作方式
出轨方和第三者利用民间借贷干扰案件的方式，主要有以下几种：
① 事后补写借条：在婚外情被发现后，双方临时补写借条，倒签日期，将之前的转账"合法化"为借款。
② 第三者反诉男方还款：第三者主动起诉男方要求"偿还借款"，通过诉讼程序固化"借贷关系"的法律认定，为后续对抗原配的追索做准备。这是最具杀伤力的一种方式——一旦民间借贷诉讼胜诉，借贷关系被法院认定，原配的赠与合同纠纷诉讼将面临极大障碍。
③ 安排第三方背书：找来中间人声称曾见证借款过程，为借贷关系提供证人证言。
三、核心法律武器：打举证责任
面对借贷干扰，原配方最有力的法律武器，来自最高人民法院（2019）最高法民申2190号裁定确立的裁判规则：
在双方存在情人这一特殊关系的情况下，与《民间借贷规定》第十七条的情形不符合，原告应当就双方存在借款合意承担举证责任。
这一规则的核心意义：在一般民间借贷案件中，出借方只需提供转账凭证，举证责任即可转移至借款方；但在双方存在情人关系的特殊情形下，出借方必须额外举证证明双方之间存在借款的合意，仅凭转账记录不足以认定借贷关系成立。
换言之：只要原配能够证明男方与第三者之间存在情人关系，"借款"方就必须拿出更多证据来证明借贷合意的存在，举证门槛大幅提高。这是应对借贷干扰最核心的法律依据。
四、如何判断流水的性质
在具体案件中，判断涉案转账是赠与还是借款，需要从以下几个维度综合分析：
• 转账金额特征：含有520、1314等特殊数字的转账，明显具有情感表达的意味，与借款的商业性质不符。
• 转账频率与模式：高频、小额、持续性的转账，呈现"日常维系感情"的特征，而非一次性的借款行为。
• 有无还款记录：真实的借款，通常会有还款行为或催款记录；婚外情赠与往往从未有过还款，也从未有过催款（直到婚外情被发现之后）。
• 借条的真实性：通过笔迹鉴定、纸张鉴定等方式，鉴别借条是否系事后补写、倒签日期。
• 假流水的识别：申请法院调取双方完整银行流水，重点关注"还款"前后的资金流向——如果钱在短时间内又从男方账户转出，高度疑似走账造假。
五、最重要的策略：在借贷关系被固化之前抢先起诉
所有借贷干扰手段，都需要时间来构建——补写借条、安排走账、准备诉讼材料，这些都需要时间。一旦发现婚外情，应当立即咨询律师，尽快提起赠与合同纠纷诉讼。一旦案件立案，对方再构建的借贷证据，在法院面前的可信度将大打折扣。
尤其需要警惕的是第三者反诉男方还款这一手段——如果第三者抢先提起民间借贷诉讼并胜诉，借贷关系一旦被法院认定，原配的追索将面临极大障碍。因此，原配必须在第三者提起民间借贷诉讼之前，先行提起赠与合同纠纷诉讼，确立主动地位。
部分地区法院对起诉时机的把握极为严格。以苏州为例，苏州法院在审理此类案件时，起诉时间节点卡得非常死——一旦对方已经完成了借贷证据的构建，法院在认定事实时会受到较大影响。在苏州等地代理此类案件，抢先起诉的时机窗口更窄，容错空间更小。
如果对方已经抢先提起了民间借贷诉讼，原配应当立即申请作为第三人参与诉讼，防止法院在原配不知情的情况下认定借贷关系成立。
六、实务建议
① 发现婚外情后，立即咨询律师，尽快提起赠与合同纠纷诉讼，抢在对方固化借贷关系之前行动。
② 援引（2019）最高法民申2190号裁定，主张在情人关系下，借款合意须另行举证，提高对方借贷干扰的举证门槛。
③ 针对借条，申请司法鉴定（笔迹鉴定、纸张鉴定），质疑其形成时间的真实性。
④ 申请法院调取双方完整银行流水，重点核查"还款"前后的资金流向，识别假流水走账行为。
⑤ 在起诉的同时申请财产保全，防止对方通过走账等方式转移财产。
⑥ 如果对方已经提起民间借贷诉讼，立即申请作为第三人参与，防止借贷关系被提前认定。
彭嘉昊 / 重庆扬华（上海）律师事务所